法制与社会

浅析公司营业执照被吊销的法律要点

作者:佚名 来源:法制与社会 202021期 时间:2020-09-13

作者简介:张丙瑞,天津王玉鹏律师事务所律师,南开大学法学院同等学力申硕研修班在读学员。中图分类号:D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?...

  作者简介:张丙瑞,天津王玉鹏律师事务所律师,南开大学法学院同等学力申硕研修班在读学员。

  中图分类号:D920.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文献标识码:A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.195

  我国改革开放四十多年,市场经济蓬勃发展,公司作为市场经济中重要的参与主体在社会经济生活中发挥着重要的作用。公司作为法人,其民事权利能力和民事行为能力自成立时产生,到终止时消灭。公司营业执照是其重要的身份认证,我国公司法规定营业执照签发的日期是公司成立日期,但对于公司消灭及消灭日期未明确规定,结合公司登记管理相关规定来理解,公司注销代表公司的消灭。实际情况中,往往是创业者设立公司时是捧着一颗心来,若公司解散或不经营时却草草收场,常显得是虎头蛇尾,怠于完成注销登记。长此以往,影响到了市场秩序、浪费了社会资源。

  近年来,党中央、国务院对加快完善市场主体退出制度高度重视。党的十八届三中全会决议明确,要健全优胜劣汰的市场退出机制。党的十九大报告提出企业优胜劣汰。目前正在探索,部分省份采取吊销清理,即对于长期停業未经营的公司采取吊销营业执照的措施,促进公司被动退出市场。

  笔者受上文所述的社会背景启发,基于我国现行法律规定,对在经济活动中出现公司营业执照被吊销情形时的法律要点进行分析。

一、吊销公司营业执照的法定事由

  纵观《公司法》《产品质量法》《消费者权益保护法》《反不正当竞争法》《价格法》《中华人民共和国个人独资企业法》《公司登记管理条例》《工商总局、国家税务总局关于清理长期停业未经营企业工作有关问题的通知》等法律法规,公司被吊销营业执照的法定事由主要有以下情形:

  1.公司设立登记时提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,情节严重的。

  2.擅自改变主要登记事项,不按规定办理变更登记,情节严重的。

  3.公司的经营范围涉及法律、行政法规或国务院决定规定的须经批准的项目,未经批准擅自从事相关经营活动,情节严重的。

  4.伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照,情节严重的。

  5.公司设立后未开业或自行连续停业,超过6个月的。

  6. 抽逃、转移资金,隐匿财产逃避债务的,情节严重的。

  7.质量监督部门进行监督抽查的产品质量不合格的,整顿期满后经复查产品质量仍不合格的。

  8.以公司名义从事危害国家安全、社会公共利益的严重违法行为的。

  9.公司生产、销售的产品不符合国家标准、行业标准,不能保障消费者人体健康和人身财产安全,情节严重的。

  10.生产、销售的产品系国家明令淘汰的或明令淘汰并停止销售的,情节严重的。

  11.在产品中以不合格产品冒充合格产品的,或者掺杂、掺假,以假充真,以次充好,情节严重的。

  12.销售失效、变质的产品,情节严重的。

  13.伪造产品产地的,伪造或者冒用他人厂名、厂址的,伪造或者冒用认证标志等质量标志,情节严重的。

  14.拒绝接受依法进行的产品质量监督检查的,情节特别严重的。

  15.经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品的,情节严重的,可以吊销营业执照。

二、公司营业执照被吊销的法律后果

  1.不得继续从事经营活动。被吊销营业执照的公司,应当解散、清算、办理注销登记。若仍继续从事经营活动,则属于无照经营。市场监督管理部门有权予以取缔和没收违法所得。若触犯刑法,公司及负责人会被追究刑事责任。

  2.公司被吊销营业执照的信息记载于全国工商行政管理系统,施行跨区域联合监管。国家市场监督管理总局建有全国黑牌企业数据库,数据包括企业吊销原因(违法事实)、吊销依据、吊销日期和吊销机关,以及吊销的企业是否注销等信息。数据库中全部信息在全国工商管理系统共享,部分信息予以公示。

  3.公司信用被认定为严重失信,市场监督管理部门可以发布吊销公告,并受到工商部门加强监管。国家市场监督管理总局对企业实行信用分类,被吊销营业执照的企业将被认定为D级,即严重失信,市场监督管理部门可以发布吊销公告,有权采取加强后延监管措施。例如:

  第一,案后回查,对被吊销营业执照的公司检查是否已停止经营活动、是否进行清算。

  第二,被吊销营业执照的公司的关联部门和公司也采取监管措施:

  (1)对被吊销营业执照的公司所设立的分支机构,市场监督管理部门有权责令该分支机构停止经营活动并依法办理注销登记。

  (2)对被吊销营业执照的公司投资的相关企业,市场监管部门有权责令限期办理变更登记。

  以上措施的目的是督促被吊销营业执照公司进行清算。

  第三,对被吊销营业执照的公司的关联人员的可以采取的措施有:

  (1)对吊销营业执照负有清算义务的投资人,在未履行清算义务的情况下,市场监管部门可以限制其对外投资。

  (2)被吊销营业执照的公司的法定代表人若其对公司被吊销营业执照负有个人责任的,自该公司被吊销营业执照之日起3年内,该法定代表人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

  4.被吊销营业执照的企业在税务系统中显示纳税状态为非正常注销,该企业不能使用发票。其他企业知道或应当知道是非法取得或者废止的发票而受让的,税务机关将对其处以罚款。

三、关于公司被吊销营业执照能否恢复的问题

  法律明确规定了公司被吊销营业执照后应及时进行清算、申请注销登记。对于公司被吊销营业执照后恢复的问题,法律法规未明确规定。从法理上进行分析:

  行政机关吊销企业营业执照的行为性质是行政处罚。行政处罚作出后非经法定程序不得改变。根据《行政诉讼法》,撤销、变更行政处罚决定,需经行政复议机关决定或经行政诉讼程序由人民法院判决。

  综上理解,非经行政复议机关决定、人民法院判决变更或撤销行政处罚决定的,企业被吊销营业执照后不能恢复。

  另,在实践中企业登记机关曾经出现过企业被吊銷营业执照后可以恢复的情形,但该情形仅是针对于企业未按规定年检而导致吊销营业执照的情况,自2014年我国已取消企业年检制度,目前这种情形已经不存在。

四、若公司营业执照被吊销,与其签订的合同因此受到影响的分析

  为了便于表述,我们成为将签订合同的双方称为甲公司和乙公司。

  1.关于合同的效力。根据法律规定、最高人民法院批复,企业在注销登记前法人资格存续。在合同内容未违反法律强制性性规定的前提下,甲公司与乙公司订立合同,合同订立之后乙公司被吊销了营业执照,但其尚未办理注销登记手续,则合同有效;若订立合同的行为发生时乙公司已经注销登记了,但签订合同过程中签订者未披露该事实的,使甲公司在违背真实意思的情况下订立的,该合同效力为可变更、可撤销。甲公司若主张撤销合同,需在知道或应当知道该企业营业执照被吊销之日起1年内,向法院或仲裁机构请求。法院判决或者仲裁机构裁定撤销的,合同自始没有法律约束力。若甲公司明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的,撤销权消灭。

  2.关于合同的履行。甲公司与乙公司签订的合同有效,在合同履行期间乙公司营业执照被吊销,若合同约定双方同时履行或者甲公司在后履行,则甲公司视对方的履行情况履行合同义务或者行使同时履行抗辩权、先履行抗辩权;若按照合同约定甲公司应在先履行:甲公司尚未履行的,可以向乙公司行使不安抗辩权,即提出因对方存在丧失或可能丧失履行债务能力的情形中止履行,要求该企业在合理期限内提供担保,逾期不提供担保的,可以解除合同;若甲公司已经履行合同,则应尽快进行主张权利、实现债权。

  3.关于协商或诉讼的对象。若乙公司被吊销营业执照但尚未办理注销,甲公司可与乙公司接洽,因公司成立清算组的,与清算组接洽。

  若乙公司已办理注销,若未清算即注销的,甲公司可以向乙公司的股东、发起人或者出资人主张;若经清算注销的,甲公司的债权被遗漏的,需视具体情况,向乙公司注销时债务承担承诺人、原企业股东、清算组主张。

  综上,一方面公司设立后应依法经营,若解散或不再经营,应及时申请注销登记。另一方面,公司从事经营活动时,对拟签订合同的公司,需全面考察其经营状况,若签订合同后对方出现营业执照被吊销,则对方不能继续从事经营活动,存在不能全面履行合同的风险,及时协商,解除或终止合同,已经履行的及时主张债权。

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